4) банк осуществляет в совокупности такие банковские операции, как привлечение вкладов, выдача кредитов, осуществление расчетов и др.14
Банковские операции — это различные виды действий банка по реализации предоставленной ему лицензией Центрального банка РФ компетенции в сфере предпринимательской (банковской) деятельности.
Банковская деятельность состоит в проведении банковских операций как разновидности предпринимательской деятельности. Она регламентируется гражданским законодательством, Законами РФ «О банках и банковской деятельности», «О Центральном банке РФ» и другими нормативными правовыми актами.
Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации означает, что юридическое лицо, фактически проводящее банковские операции, не зарегистрировалось в качестве кредитной организации, которой предоставлено право на проведение указанных операций.
Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, имеет место, если даже, зарегистрировавшись в качестве кредитной организации и получив право на определенные виды банковских операций, субъект банковской деятельности осуществляет такие выходящие за пределы его компетенции банковские операции, проведение которых требует лицензии Центрального банка РФ, но такая лицензия не была получена, либо срок действия полученной лицензии истек, либо лицензия отозвана досрочно или по иным причинам потеряла свою юридическую силу.
Осуществлением банковской деятельности (банковских операций) с нарушением условий лицензирования признается проведение банковских операций, которые нарушают условия полученной лицензии по времени, месту и другим параметрам лицензированной деятельности кредитной организации.
Состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 172 УК РФ, формально-материальный. Одних перечисленных выше деяний недостаточно. Необходимо, чтобы эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо были сопряжены с извлечением дохода в крупном размере. Если речь идет об извлечении дохода в крупном размере, то имеется в виду формальный состав незаконной банковской деятельности.
При квалификации незаконной банковской деятельности (ч. 1 ст. 172 УК РФ) по признаку причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству необходимо иметь в виду: поскольку состав здесь материальный, следует установить наличие причинной связи между деянием виновного и наступившим крупным ущербом.
Инвестиционная деятельность и операции банков
... деятельности, которые признаются таковыми действующим законодательством России. 1.3 Виды инвестиционных операций банка Инвестиционные операции банков - это операции по размещению реально привлеченных банком ... инвестиционными банковскими операциями понимаются те из них, в которых банки выступают в роли «инициаторов вложения средств». В более узком смысле под инвестиционными операциями банков ...
Субъект преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 172 УК РФ, общий: физическое вменяемое лицо, достигшее возраста шестнадцати лет.
Субъективная сторона преступления предполагает наличие умышленной вины в виде прямого умысла:
1) виновный (при формальном составе) осознает общественную опасность своих действий по осуществлению банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, сопряженных с извлечением дохода в крупном размере, и желает их совершить;
2) виновный (при материальном составе) осознает общественную опасность упомянутых выше действий, предвидит возможность или неизбежность причинения этими действиями общественно опасных последствий в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству и желает их наступления.15
Мотивы и цели незаконной банковской деятельности не влияют на квалификацию содеянного, но они могут быть учтены судом при назначении наказания.
Квалифицированный состав незаконной банковской деятельности предусмотрен ч. 2 ст. 172 УК РФ. Квалифицирующими признаками являются: 1) совершение деяния организованной группой; 2) совершение деяния, сопряженного с извлечением дохода в особо крупном размере. Совершение незаконной банковской деятельности организованной группой означает, что указанное деяние совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного либо нескольких преступлений этого вида.
2. Состав и особенности квалификации незаконной банковской деятельности
2.1. Состав преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ
Объективная сторона преступления представляет собой внешнее проявление общественно опасного посягательства на охраняемый уголовным правом объект. Объективную сторону состава преступления «незаконная банковская деятельность» характеризует альтернативно одно из следующих деяний:
- а) осуществление банковской деятельности или банковских операций без регистрации;
- б) осуществление банковской деятельности или банковских операций без специального разрешения (лицензии);
- В указанных пунктах ст. 172 УК РФ речь идет о нарушениях порядка образования коммерческого банка или занятия банковской деятельностью со стороны кредитно-финансовых учреждений либо вопреки установленным правилам.
В настоящее время для организации коммерческого банка или занятия банковской деятельностью необходимо получить лицензию Центрального Банка РФ и осуществить регистрацию учреждения или вида деятельности. Невыполнение этих условий при наличии наступления общественно опасных (!) последствий в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечением доходов в крупном размере влечет уголовную ответственность.16
Например, если кредитная организация получила лицензию на осуществление банковских операций со средствами в иностранной валюте. Или другой пример: согласно установленному порядку лицензия на привлечение на вклады средств физических лиц в рублях может быть выдана по истечении двух лет с даты государственной регистрации кредитной организации. Поэтому осуществление этой банковской операции кредитной организацией, имеющей лицензию только на совершение банковских операций в рублях (без права привлечения во вклады средств физических лиц), будет рассматриваться как незаконная банковская деятельность. Как незаконная банковская деятельность будет рассматриваться и тот случай, когда кредитная организация (банк) работает по отозванной лицензии.
Учет банковских операций
... та бухгалтерский учёт обеспечивает сплошную регистрацию всех хозяйственных операций на основании документов первичного учёта. ... результатов деятельности в денежном измерении для обеспечения информации, необходимой для управления и контроля. Статистический учет ... поручения Конечно, кроме указанных используются и другие банковские документы. Постановка задачи. 2.1. Организационно-экономическая сущность ...
Помимо банковских операций, кредитные организации могут совершать различные сделки, в частности перечисленные в части 3 ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности», но им запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Однако ст. 172 УК РФ предусматривает ответственность только за незаконное осуществление банковских операций. Поэтому, к примеру, если кредитная организация будет незаконно заниматься торговой деятельностью, при наличии необходимых признаков ответственность может наступить только по ст. 171 УК РФ.17
В России банковские организации могут создаваться в форме акционерных обществ и в форме обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью.
Исключается возможность формирования уставных фондов за счет средств, находящихся в ведении федеральных органов государственной власти, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.
В отличие от других видов предпринимательской деятельности, банковская деятельность может осуществляться только после прохождения регистрации в Банке России.
Незаконной банковской деятельностью будет считаться деятельность такой организации, чей уставный капитал был сформирован (либо оплачен) в нарушение гражданского законодательства и Закона «О банках и банковской деятельности». Так, ряд организаций федерального уровня приняли участие в формировании уставного капитала банка «Возрождение» (Московская область).
Аналогичным образом, без разрешения собственника, государственными унитарными предприятиями была учреждена кредитная организация «Уникомбанк».
Незаконным является деятельность, когда в нарушение ст. 55 Гражданского кодекса РФ в учредительных документах кредитных организаций не указываются созданные ими представительства, филиалы и отделения. Как правило, такие структуры и подразделения осуществляют свою деятельность без регистрации их в установленном порядке.
Нередки случаи нарушения банками требования ст. 5 Федерального Закона «О банках и банковской деятельности», устанавливающей для банков запрет на занятие иной, кроме банковской, деятельностью.
Однако следует иметь в виду, что нельзя признавать банковскими операциями гражданско-правовые сделки, на проведение которых не требуется выдачи лицензии или специальной регистрации в качестве кредитной организации. Так, не будет считаться преступной совершение разовых сделок и договоров займа, купли-продажи валюты.
Учитывая то, что норма статьи 172 УК РФ по своей сути признает незаконным совершение банковских операций без лицензий (разрешений), предполагается целесообразным внести соответствующие разъяснения в данную норму.
Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности, и на нее распространяются требования о регистрации и лицензировании, существующие применительно к другим видам предпринимательства. Государственную регистрацию кредитных организаций, выдачу им лицензий на осуществление банковской деятельности и отзыв лицензий осуществляет Банк России.
Особенности несостоятельности банкротства кредитных организаций
... Центрального Банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом «О банках и банковской деятельности». Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Понятие «несостоятельность (банкротство) кредитной организации» в ...
Осуществление банковской деятельности с нарушением условий лицензирования предполагает деятельность в населенных пунктах, не указанных в лицензии, выход за рамки операций, обозначенных в лицензии, нарушение порядка деятельности, нарушение условий банковских операций и т.п.
Обязательный признак объективной стороны преступления — наступление последствий в виде причинения крупного ущерба гражданину, организации или государству, который устанавливается учетом конкретных обстоятельств содеянного. Установлению подлежит причинная связь между деянием и вредными последствиями, необходимо выяснять и закреплять доказательства причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечения доходов в крупном размере.
Для целей уголовно-правового анализа рассматриваемого преступления немалое значение имеет раскрытие таких признаков объективной стороны, как способ и обстановка совершения действий (бездействия), поскольку в данном случае они служат важным источником сведений о преступном поведении виновного, указывают на механизм совершения преступления и его следы.
Способы незаконной банковской деятельности можно подразделить на три группы:
1) совершение банковских операций лицом (юридическим или физическим), не зарегистрированным Банком России в качестве кредитной организации;
2) осуществление банковских операций при отсутствии лицензии, предусматривающей их проведение;
Для первой группы способов данной категории преступлений характерно выполнение банковских операций ненадлежащим субъектом банковской деятельности:
- а) зарегистрированным в установленном законом порядке и фактически функционирующим юридическим лицом (другими словами, не кредитной организацией), индивидуальным предпринимателем, выполняющим банковские операции наряду с иными видами предпринимательской деятельности;
- б) организацией, которая зарегистрирована по подложным, найденным либо похищенным документам;
- в) не зарегистрированной в соответствии с действующим законодательством организацией;
- анализируя подобного рода структуры, необходимо указать, что «это «предприятия» (берем понятие в кавычки, поскольку это образование нельзя назвать предприятием в собственном смысле, таковым оно не является по закону), которые не прошли государственную регистрацию и не занесены в Государственный реестр предприятий»;
- г) физическим лицом;
- д) кредитной организацией, в отношении которой принято решение об аннулировании ее государственной регистрации.
К способам осуществления банковской деятельности без государственной регистрации относятся:
1) выполнение банковских операций без обращения за регистрацией (т.е. без представления документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации) в Банк России;
2) осуществление банковской деятельности после подачи в Банк России документов, необходимых для государственной регистрации, но до получения положительного решения о регистрации данной кредитной организации;
Банковские операции как основа банковской деятельности. Банковская ...
... (технологии деятельности) кредитной организации, которую она должна исполнить для оказания услуг своему клиенту по осуществлению конкретной сделки, указывает А.Г. Братко2 . С точки зрения Е.В. Тихомировой, банковскую операцию можно трактовать ...
3) проведение банковских операций после получения отказа Банка России в государственной регистрации;
4) осуществление банковской деятельности после аннулирования решения о государственной регистрации кредитной организации в связи с неоплатой или неполной оплатой уставного капитала.
Без лицензии банковские операции могут осуществляться как ненадлежащим, так и надлежащим субъектом банковской деятельности. Если в первом случае речь идет о лице, которое не зарегистрировано ЦБР и не имеет «банковской» лицензии, то во втором — о кредитной организации. К способам безлицензированной банковской деятельности относятся:
5) осуществление банковской деятельности лицом, не зарегистрированным в качестве кредитной организации и не имеющим лицензии на совершение банковских операций;
6) выполнение кредитной организацией банковской операции, не предусмотренной имеющейся у нее лицензией (лицензиями);
7) совершение банковских операций после обращения кредитной организации в Банк России с ходатайством о разрешении на их проведение, но до получения соответствующей лицензии;
8) выполнение кредитной организацией банковских операций после получения отказа в выдаче лицензии, предусматривающей их совершение;
9) проведение кредитной организацией банковских операций с нарушением ограничений, установленных Банком России, для этих операций;
10) осуществление кредитной организацией банковских операций в случае установления Банком России запрета на их совершение;
11) выполнение банковских операций после отзыва Банком России лицензии на осуществление банковских операций.
Анализ судебно-следственной практики и криминалистической литературы показывает, что наиболее распространенными способами преступлений являются:
14) совершение банковских операций гражданином либо юридическим лицом, которое не зарегистрировано Центральным банком РФ в качестве кредитной организации и не имеет лицензии на выполнение этих банковских операций.
Обстановка преступления — это система различного рода объектов, явлений и процессов, взаимодействующих между собой до, в момент и после совершения преступления и определяющих возможность, условия и иные обстоятельства совершения преступления. Обстановка совершения незаконной банковской деятельности, влияющая на выбор способа достижения преступного результата, складывается из целого ряда субъективных и объективных факторов, в которых действует субъект преступления.
Объективно ее составляют уровень правовой урегулированности банковской деятельности, состояние экономики страны в целом и данного сектора экономики в частности, состояние системы контроля со стороны государственных органов за банковской деятельностью.
Немаловажное значение также имеет востребованность тех или иных банковских операций, которые совершаются незаконно. Так, например, в регионах с высоким уровнем безработицы и постоянно увеличивающимся числом граждан, оказывающихся за чертой бедности, где предприятия постоянно задерживают работникам выплату заработной платы, открытие пунктов обмена иностранной валюты, мягко говоря, бессмысленно. Преступниками также учитываются возможности правоохранительных органов, наличие у них необходимых сил и средств, компетентность и добросовестность руководства сотрудников кредитной или иной организации, которая используется для совершения преступления.18
Банковские операции
... (содействующие осуществлению банковской деятельности) банковские операции. В свою очередь, каждая из этих групп имеет свою классификацию. Для расширения спектра предоставляемых услуг и наращивания объемов реализации банковских продуктов проводятся работы по развитию ...
Исходя из перечисленных особенностей определяются место, время, способ, необходимые технические средства совершения незаконной банковской деятельности.
2.2. Проблемные вопросы объективной стороны преступления незаконная банковская деятельность
Так как на практике объективная сторона рассматриваемого преступления вызывает разногласия, рассмотрим более подробно данную составляющую преступления. Объективная сторона незаконной банковской деятельности выражается в действиях, направленных на дестабилизацию функционирования финансово-кредитного института в системе банковских учреждений. Норма при этом охраняет именно сферу финансово-кредитных отношений от создания и функционирования в ней организаций, не зарегистрированных в установленном порядке.
Объективная сторона преступления включает в себя ряд альтернативных действий, каждое из которых представляет самостоятельную разновидность незаконной банковской деятельности (без регистрации, без специального разрешения (лицензии) и каждое из них требует отдельного анализа.
1. Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации.
Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом — Министерством Российской Федерации по налогам и сборам (уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий начиная с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц).
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»19 в ст. 5 устанавливает исчерпывающий перечень банковских операций, а именно: привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок); размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий; осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).
Следует отметить, что диспозицией ст. 172 УК РФ охватывается только систематическое незаконное осуществление именно этих девяти банковских операций, указанных выше. Осуществление иных сделок, в том числе и предусмотренных Законом о банках, незаконной банковской деятельности не образует, однако данная деятельность без регистрации или без специального разрешения может образовывать сходный состав преступления — незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ).
С учетом того что банковская деятельность в гражданском законодательстве отдельно не выделяется, а является разновидностью предпринимательской, при решении вопроса о наличии/отсутствии в действиях лица признаков преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, в обязательном порядке должен учитываться вопрос о систематическом осуществлении этим лицом незаконных банковских операций.
Мошенничество в банковской сфере
... осуществление банком производственной, торговой, страховой и иной деятельностью, не являющейся банковской деятельностью, ... мошенничества - мошенничества в банковской сфере. Мошенничества, совершаемые в банковской сфере - проблема, беспокоящая правоохранительные органы многих стран мира. Спецагент ФБР Г. Мелзер указал на то, что банковские мошенничества ... совершаются следующие преступления: хищения с ...
Таким образом, осуществление банковской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре для юридических лиц (и соответственно, в Книге государственной регистрации кредитных организаций) отсутствует запись о создании такого юридического лица или содержится запись о ликвидации юридического лица.20
К данной разновидности в качестве примера можно отнести систематическое осуществление физическим лицом операций купли-продажи иностранной валюты в наличной форме, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере.
2. Осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случае, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.
Отдельными видами деятельности юридические лица — кредитные учреждения могут заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), выдаваемого Центральным банком Российской Федерации. Занятие лицензируемым видом банковской деятельности без прохождения процедуры лицензирования является незаконной банковской деятельностью, что при условиях, указанных в ст. 172 УК РФ, влечет за собой уголовную ответственность.
Лицензия представляет собой официальный документ, который разрешает осуществление названных в нем видов деятельности в течение указанного срока и определяет условия их осуществления. Банковское лицензирование представляет собой одну из форм государственного контроля за кредитными учреждениями, осуществляющими банковскую деятельность, и преследует цель обеспечения защиты интересов личности и государства.
