правовое регулирование государственный контракт
«Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов» не подвергался, так как Порядок
организации работы по проведению антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов, проектов нормативных правовых актов и иных документов структурными подразделениями Министерства юстиции Российской Федерации (утв. приказом Минюста России от 4 октября 2013 г. N 187) был предусмотрен уже после даты принятия 44-ФЗ.
1.1 Понятие контрактных отношений
Одной из основ рыночной экономики и основополагающим принципом гражданского права, на сегодняшний день, является свобода договора, в отношении заключения контрактов — договоров, сделок и соглашений.
Согласно статье № 420 Гражданского кодекса, договором принято считать любое соглашение двух и более сторон в отношении установления, модификации или прекращения гражданских прав и обязанностей. Если договор заключен в письменном виде, его принято называть контрактом. Понятия договор и контракт можно считать тождественными. Что касается сделок, в отличие от договоров и контрактов они могут быть односторонними или конклюдентными Гражданский кодекс Российской Федерации № 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года (в действ. ред. от 23 мая 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/ (Дата обращения: 23.01.2019).
Контракт можно определить как соглашение, фиксирующее обязательства по сделке, подписанное обеими сторонами и содержащее текстовое описание обязательства сторон по сделке В.А. Овчинский. Основные принципы контрактных отношений // Экономический журнал. — 2012. — №5(01).
— С.67.
Если же говорить о терминах институциональной экономической теории, связанных с контрактами и контрактными отношениями, то в ней используются несколько иные определения. Так, контрактом (договором, сделкой) именуется совокупность правил, которые оговаривают в пространстве и времени обмен между двумя или несколькими экономическими субъектами путем определения прав, обязательств и описания механизма соблюдения принятых условий. Участники обмена в рамках контракта именуются контрагентами Беляева Ю.В., Глухова С.М. Контракт как инструмент институционализации экономических взаимодействий в инновационно-конкурентной среде // Экономика образования. — 2009. — №4-1. — С.80.
Финансово-правовые акты
... г.. - Курск: Изд-во РОСИ, 2006. - С. 173-177 2. Пределы действия нормативных финансово-правовых актов Финансово-правовые акты действуют во времени, начало которого определяется моментом вступления их в силу. Порядок ...
Достаточно интересна одна из современных классификаций контрактных отношений. Существуют следующие виды контрактов, возникновение которых произошло в процессе развития контрактных отношений в институциональной экономике. Они представлены в Таблице 1.1 Алпанова Ю.Э., Костин М.Д., Удалов А.А. Подходы к определению видовых характеристик контрактных отношений в современной институциональной экономике // NovaInfo. Научно-информационный портал. — [Электронный ресурс] https://novainfo.ru/article/5665 (Дата обращения: 23.01.2019).
Таблица 1.1. — Виды контрактных отношений
|
№ п/п |
Вид контракта |
Особенности данного вида контракта |
|
|
1 |
Контракт о продаже |
Деятельность участников контракта связана с рисками и различным отношением к нему |
|
|
2 |
Контракт о найме |
||
|
3 |
Классический контракт |
Отличие данных видов контрактов состоит в полноте контрактации |
|
|
4 |
Неоклассический контракт |
||
|
5 |
Имплицитный контракт |
||
|
6 |
Предконтрактный оппортунизм |
Различия с точки зрения оппортунизма и рациональности |
|
|
7 |
Постконтрактный оппортунизм |
||
Соответственно одним из существенных условий проблематики является наличие рисков сторон. Различное отношение к риску сторон, заключивших сделку, обуславливает наличие двух разновидностей контрактов: контракт о найме и контракт о продаже:
Контракт о продаже — это соглашение между двумя сторонами, одинаково нейтральными к риску. При заключении такого договора не предусматривается никакого перехода рисков, но при этом само распределение степени риска между контрагентами вполне может быть неодинаковым. К такого рода контрактам относятся договора поставки, купли продажи, оказания каких-либо услуг, посреднические сделки, агентские соглашения и т.п. Киреев Н.В. Анализ контрактных отношений в институциональной экономической теории. // Юридическая наука и практика // Вестник Нижегородской академии МВД России. — 2012. — №19. — С. 53
Контракт о найме представляет собой соглашение между одной стороной, нейтральной к риску, и другой, являющейся противником риска. В таком контракте обычно оговаривается круг возможных задач, подлежащих реализации в течение срока действия договора. При этом «противник риска» передает стороне, нейтральной к рискам, право контроля над своими активами или действиями.
Также существует классификация контрактов на 3 группы с точки зрения полноты контрактации Нестеренко Ю.Н., Овчинский В.А. Эволюция формирования контрактных отношений // Экономический журнал. — 2012. — №25. — С. 101:
1. Классический контракт (он же исчерпывающий) — двухсторонний договор, который основан на имеющихся юридических нормах, конкретно оговаривающий условия сделки, а также описывающий санкции в случае нарушения этих условий. Контракт такого формата юридически прост и подразумевает, что обязанности сторон возникают с момента его подписания и прекращаются после полного завершения сделки.
Фактически классические контракты встречаются не очень часто ввиду того, что предусмотреть все возможные форс-мажоры, изменения ситуации и конфликты интересов даже в недалеком будущем крайне затруднительно.
2. Неоклассический контракт — это долгосрочный контракт, заключаемый в условиях неопределенности, когда обе стороны признают, что предвидеть все последствия заключенного договора невозможно. Такой контракт напоминает соглашение сторон о принципах сотрудничества. При возникновении расхождений во мнениях стороны прибегают к услугам выбранного заранее арбитра, поэтому неоклассический контракт носит тройственный характер.
3. Имплицитный контракт также называют отношенческим или самоподдерживающимся — это взаимовыгодный долгосрочный договор с преобладанием неформальных условий над формальными. Иными словами, контрагенты заинтересованы не столько в оптимальном распределении собственных ресурсов в конкретный момент времени, сколько стремятся к поиску приемлемого для партнера компромисса, при котором обе стороны могут пойти друг другу на уступки ввиду обоюдной доброжелательности. К примеру, при долгосрочных общинных отношениях члены общины при некоторых обстоятельствах могут поработать друг на друга даром.
Ввиду того, что индивидам свойственны оппортунизм и ограниченная рациональность, выделяют два варианта оппортунистического поведения — постконтрактное и предконтрактное Алпанова Ю.Э., Костин М.Д., Удалов А.А. Подходы к определению видовых характеристик контрактных отношений в современной институциональной экономике // NovaInfo. Научно-информационный портал. — [Электронный ресурс] https://novainfo.ru/article/5665 (Дата обращения: 23.01.2019).
Основной формой первого варианта является неблагоприятный отбор. Это объясняется невозможностью провести объективную и качественную оценку предмета договора, ведь продавец заведомо владеет большей информацией о товаре, нежели покупатель.
В постконтрактном периоде возникает такое явление, как моральная угроза — ситуация, при которой деятельность одного из контрагентов невозможно оговорить в контракте полностью, ввиду чего описываются лишь несколько показателей.
Но даже если все предконтрактные разногласия улажены, исполнение заключенного соглашения может быть затруднено из-за неполноты контрактации, описанной выше, а также возникновения моральной угрозы. Последняя сложность связана с тем, что невозможно учесть и прописать в контракте абсолютно все ситуации, в результате этого образуются так называемые «контрактные дыры».
А поскольку обязательства сторон нередко прописываются лишь формально, это дает возможности для возникновения оппортунистического поведения сторон по отношению друг к другу Слуцкая А.П., Алексеева И.Т., Подольская Т.А. Специфические особенности различных видов контрактных отношений: сравнительный анализ государственных и коммерческих контрактов // Материалы международной научно-практической конференции «Евразийский научный форум». — СПб.: Межрегиональный институт экономики и права при МПА ЕврАзЭС, 2018. — С. 107.
Примером может послужить ситуация, в которой исполнитель контракта прекрасно понимает требования заказчика, что необходимо поставить необходимое количество туалетной бумаги, но в техническом задании отсутствовало требование по цвету (Закупка №0256100000217000387, размещенная на сайте zakupki.gov.ru).
Была поставлена туалетная бумага голубого цвета, которая имела свойство окрашивать.
В этом случае исполнитель не имел особой заинтересованности в поставке качественного товара. И, соответственно, если у него нет мотивации выполнить работу на «отлично» (так как это его временная, разовая подработка и он не заинтересован в формировании репутации и.т.п.), возникает классическая модель ситуации моральной угрозы. Иными словами, раз в контракте написано поставить товар, соответствующий требованиям технического задания, исполнитель сделает это один раз независимо от итогов его работы Мирошникова С.С., Полежаева И.И. Экономические и правовые аспекты изучения принципов контрактных отношений в научной литературе: развитие представлений о порядке, условиях заключения и расторжения контрактов // Материалы научно-практической конференции «Актуальные проблемы изучения экономической и правовой структуры общества: история и современность». — Краснодар: Кубанский государственный университет, 2017. — С. 56.
Подобные ситуации могут возникнуть и между сторонами — партнерами в сделках купли-продажи, и между организациями. Моральная угроза объясняется не только формальностью прописанных условий договора, но и стандартной ситуацией невозможности проведения качественного постконтрактного мониторинга из-за затратности мониторинговой информации.
Более того, если наблюдается неадекватное оппортунистическое поведение одной из сторон контракта, другая сторона попросту может быль лишена возможностей мониторинга. Кроме того, оппортунист обычно прекрасно понимает, что он нарушает принятые на себя обязательства, но делает это сознательно, воспользовавшись ситуацией и не ставя контрагента в известность относительно сути своих действий Еропкин И.М., Скакунова М.А. Проблемы изучения проблемы изучения контрактных отношений в современном правоведении и экономической теории // Материалы международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы экономики и права в современном мире». — Новосибирск: Сибирский федеральный университет, 2018. — С. 124.
Одним из классических примеров сокрытия продавцом наличия отрицательных характеристик товара является продажа подержанных авто или даже новых, но с неважной репутацией. Например, автодилеры, призывая потенциальных покупателей приобретать бюджетный автомобиль отечественного бренда, сообщают о деталях, произведенных за рубежом, но при этом умалчивают о других деталях местного производства, не говоря уже о неважном качестве сборки. Подобная реклама уже несет в себе моральные риски для покупателя Боровикова М.И., Алтынина Л.М., Скрипникова А.А. Современные подходы к исследованию контрактных отношений в российской экономической науке начала XXI века: проблемы и перспективы // Материалы научно-практической конференции «История эконмоической науки: Европа и Россия». — Владивосток: Дальневосточный федеральный университет, 2018. — С. 25-40.
Также очень часто моральная угроза возникает при страховании, когда возникают все условия для недобросовестного распоряжения вверенной собственностью. Кроме того, примером могут быть лица с неизлечимой болезнью, которые во время заключения договора держат информацию о своем реальном состоянии в секрете, страхуя жизнь и здоровье на очень солидную сумму Аристархова В.А., Сумская Е.К., Матвеев К.А. Исследование порядка и условий формирования контрактных отношений: проблемы, тенденции, риски и перспективы развития института контракта в Российской Федерации // Материалы научно-практической конференции «Экономико-правовые проблемы современного российского общества». — Челябинск: Челябинский государственный университет, 2018. — С. 65.
Таким образом, определение подходов к видовому делению теории контрактов в современной институциональной экономике является достаточно важным, поскольку их развитие положительно повлияет на модернизацию законодательной базы, и в, конечном итоге, позволит избежать негативных последствий от различных видов контрактов Алпанова Ю.Э., Костин М.Д., Удалов А.А. Подходы к определению видовых характеристик контрактных отношений в современной институциональной экономике // NovaInfo. Научно-информационный портал. — [Электронный ресурс] https://novainfo.ru/article/5665 (Дата обращения: 23.01.2019).
Таким образом, такая видовая характеристика может стать основой для формирования восприятия к контракту и контрактным отношениям.
Из данной теории можно сделать вывод, что контракт в сфере государственных закупок может быть определен как «классический контракт».
Такие теоритические подходы могут быть использованы к определению сущности государственных контрактов.
1.2 Сущность и виды государственных контрактов
В соответствии с п. 8 ст. 3 44-ФЗ государственный контракт, муниципальный контракт — договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05 апреля 2013 года (в действ. ред. от 27 декабря 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения: 22.01.2019).
Государственный контракт — это широкое понятие, которое на практике используется в нескольких смыслах. В широком — это весь процесс взаимодействия госзаказчика с исполнителем. В юридическом смысле государственным контрактом является гражданско-правовой договор на поставку товара, предоставление услуг или выполнение работ для обеспечения нужд государственных и муниципальных учреждений.
На практике чаще применяется термин «контракт», хотя по своей сути данное соглашение является договором Абрамова С.М. Государственный контракт как экономическое и правовое явление. — Сыктывкар: Слово, 2017. — С. 56.
Можно выделить следующие особенности государственного контракта от обычного гражданско-правового договора:
1) Особый субъектный состав, так как одной стороной всегда выступает государство или его представители.
2) Наличие регламентированного порядка заключения и исполнения государственного контракта, а также установленной формы.
3) Цель, которая заключается в удовлетворении нужд государства в лице Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, а также иных субъектов контрактных отношений (ст. 13 44-ФЗ).
Следовательно, государственный контракт, ввиду наличия в нем особых субъектов и складывающихся правоотношений, а также намного более широкой сферы применения не может быть прямо отнесен ни к одному виду договора, прямо обозначенным в нормах ГК РФ, в том числе предусмотренного статьями 526-534 ГК РФ.
Рассмотрим субъектный состав. Со стороны заказчика государственный контракт заключается от имени Российской Федерации или ее субъекта, то есть от лица государственного или муниципального заказчика и в случаях, предусмотренных частями 1 и 2.1 статьи 15 44-ФЗ, а со стороны исполнителя — от имени любого юридического или физического лица, в том числе зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя.
Понятия государственного и муниципального заказчика определены в ст. 3 44-ФЗ. Заказчики обладает рядом признаков:
- действуют от имени РФ, субъекта, муниципального образования;
- уполномочены принимать бюджетные обязательства;
- осуществляют закупки.
К государственным заказчикам относятся:
- Государственный орган (в том числе орган государственной власти);
- Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом»;
- Государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос»;
- орган управления государственным внебюджетным фондом;
- государственное казенное учреждение (федерального уровня или уровня субъекта).
К муниципальным заказчикам относятся:
- муниципальный орган;
- муниципальное казенное учреждение.
Следует сказать, что п. 7 ст. 3 44-ФЗ выделяет в качестве заказчика бюджетные учреждения, государственные, муниципальные унитарные предприятия. Данная категория заказчиков заключают контракты по 44-ФЗ только в случае предоставления субсидий из бюджетов бюджетной системы РФ, и иных средств. Данные организации заключают договора на основании Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».
Рассмотрим порядок заключения контракта и его форму. В соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение Гражданский кодекс Российской Федерации № 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года (в действ. ред. от 23 мая 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/ (Дата обращения: 23.01.2019).
В соответствие со статьей 1 Федерального закона 44-ФЗ, предметом государственного контракта является поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарными предприятиями либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 2.1, 4 и 5 статьи 15 вышеуказанного закона Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05 апреля 2013 года (в действ. ред. от 27 декабря 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения: 22.01.2019).
Следовательно, предметом государственного контракта могут быть только поставка товара, выполнение работы, оказание услуги.
Относительно формы государственного контракта, к нему применяются общие нормы Гражданского кодекса, в том числе положения о сделках, содержащиеся в главе 9 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 161 ГК РФ форма государственного контракта простая письменная, в большинстве случаев составляется в форме единого документа, подписанного сторонами (п. 2 cт. 434 ГK PФ, ч. 3 cт. 54, ч. 2 cт. 73, ч. 11 cт. 78, ч. 17 cт. 83, ч. 1, 2 cт. 83.2 Федерального закона № 44-ФЗ) Там же. Если конкурентная процедура проводилась в электронной форме, то контракт заключается в форме электронного документа, подписанного усиленной электронной цифровой подписью (ч. 3, 6, 7 cт. 83.2 Федерального закона № 44-ФЗ).
При закупке у единственного поставщика допустимо заключение контракта в любой форме, предусмотренной ГК, в том числе устной (ч. 15 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ).
В тексте государственного контракта в обязательном порядке должны содержаться следующие пункты Иваненко А.А., Богословский А.П., Крюков И.М. Формирование принципов заключения государственного контракта как отражение экономической ситуации в государстве // Материалы научно-практической конференции «Исторические и современные особенности государственного регулирования: проблемы и перспективы изучения». — Махачкала: Дагестанский федеральный университет, 2017. — С. 80:
1. Предмет договора и спецификация к нему.
2. Товар или услуга, которую госучреждение планирует закупать.
3. Цена контракта, способ определения цены.
4. Права и обязанности сторон по контракту.
5. Способ оплаты, сроки оплаты. Допустима оплата в несколько этапов. Допустимо авансирование, кроме случаев, где запрет предусмотрен законом, например покупка мебели Распоряжение Правительства РФ от 16 января 2018 г. № 21-р «Об утверждении перечня товаров и услуг, в отношении которых при заключении договоров (государственных контрактов) о поставке товаров (об оказании услуг) получателями средств федерального бюджета не предусматриваются авансовые платежи» // ГАРАНТ.РУ. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71756806/#ixzz5eCWTcTU5 (Дата обращения: 22.01.2019).
6. Сроки поставки или выполнения работ. Допустимо разбить поставки на этапы.
7. Ответственность за нарушение условий контракта. Правила начисления размеров недоимки, штрафов и пени установлены закономПостановление Правительства РФ от 30 августа 2017 г. N 1042
«Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017 г. N 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. N 1063»
// ГАРАНТ.РУ. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71757358/447c2b4ac27c58797ee9daf37e05823b/#ixzz5eJGySTSc (Дата обращения: 22.01.2019).
Кроме того, контракта может содержать пункт о возможности расторжения договора в одностороннем порядке (только в предусмотренных законом случаях).
Если этого не сделать, то даже при соблюдении всех условий, контракт можно будет расторгнуть только через суд Родионова Г.В., Ерошенко М.А., Анкудинова А.П. Социальное и правовое значение регулирования заключения государственных контрактов в Российской Федерации // Материалы международной научно-практической конференции «Евразийский научный форум». — СПб.: Межрегиональный институт экономики и права при МПА ЕврАзЭС, 2018. — С. 114.
Государственный контракт отличается от любого договора тем, что для заключения такого соглашения со стороны исполнителя требуется обязательное обеспечение. В качестве него может выступать как твердая денежная сумма, так и банковская гарантия. Обеспечение необходимо для того, чтобы подтвердить намерения исполнителя выполнить свои обязательства перед государственным заказчиком. В соответствии со ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрены антидемпинговые меры, в случае снижения цены, выражающиеся в увеличенном размере обеспечения или подтверждении участником закупки своей добросовестности.
Заключить государственный контракт можно по результатам проведенной конкурентной процедуры (порядок проведения регулируется разными частями Федерального закона № 44-ФЗ в зависимости от вида процедуры) и без проведения конкурентной процедуры Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05 апреля 2013 года (в действ. ред. от 27 декабря 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения: 22.01.2019).
Заключение контракта без проведения конкурентной процедуры с единственным поставщиком, возможно только при соблюдении установленной государством процедуры определения поставщика и только в определенных случаях, предусмотренных статьей 93 Федерального закона № 44-ФЗ. Перечень оснований для закупок по ст. 93 является закрытым, но периодически подвергается корректировкам со стороны законодателя.
Рассмотрим этапы заключения государственного контракта Черкунова М.А., Федорова И.А. Государственные контракты. — Ярославль: Статут, 2018. — С. 125:
1. Подготовка. Заказчик должен определить свою потребность в ТРУ (товаре, работе, услуге), что является предметом контракта, и сформировать соответствующий запрос о ценовом предложении для потенциальных поставщиков (что закупать, на какой срок, какова стоимость и т.д.).
Запрос, направленный поставщикам должен содержать условия по контракту, которые будут отображены в дальнейшем в документации или извещении, если процедура запроса котировок. На данном этапе происходит подготовка тендерной документации и (или) извещения, расчет НМЦК, подготовка проекта государственного контракта.
2. Размещение закупки. Далее заказчику необходимо разместить всю информацию на электронной площадке, где будет проводиться закупка. На данный момент аккредитованы 8 площадок для размещения закупок. С 01 января 2019 года заказчики обязаны осуществлять конкурентные процедуры в электронной форме (п. 43 ст. 112 44-ФЗ).
В 2013 году на базе блокчейн-платформы Ethereum появился Смарт-контракт. Это электронный протокол, написанный с помощью компьютерного кода. Его назначение — передача информации и обеспечение исполнения условий контракта обеими сторонами. Умные контракты обеспечивают безопасность сделки и лишены риска неоднозначной трактовки условий, благодаря тому, что основаны на криптографии.
Юридического определения Смарт-контракта да данный момент не существует, но стоит отметить, что блокчейн-технологии находятся лишь на начальной стадии своего развития, и ведется глобальная работа над дальнейшим развитием данного направления. Можно предположить, что в скором будущем «умные» контракты успешно заменят электронные договоры.
3. Проведение отбора. На данном этапе выбирается победитель среди потенциальных поставщиков, с которым и будет подписан контракт.
4. Подписание государственного контракта. Контракт подписывается с победителем закупки. Обращаем ваше внимание, что заказчик не имеет права отказаться от подписания договора, если победитель соответствует всем предъявленным требованиям.
Информация о заключенных контрактах публикуется в единой информационной системе (ЕИС) и может быть использована другими заказчиками и исполнителями в дальнейшем в качестве подтверждения добросовестности. Контракты, расторгнутые по соглашению сторон, в связи с невыборкой ТРУ, также подходят для подтверждения добросовестности исполнителя. Расторжение государственного контракта для государственных нужд происходит в одностороннем порядке в случае выявления нарушений (только тогда, когда соответствующий пункт прописан в договоре) или через суд. Расторжение государственного контракта — длительный и сложный процесс, который требует существенных причин и оснований. Расторгнуть такой контракт просто так нельзя Москвина Ю.В., Малинина Н.С. Классификации и типологии государственных контрактов в России: анализ проблем и перспектив развития законодательства // Сборник статей Кубанского федерального университета. Вып. 1. Строительство. — Краснодар: Издательство Кубанского федерального университета, 2018. — С. 40.
Можно рассмотреть понятие государственного контракта с точки зрения определения цены.
С экономической точки зрения существует два типа государственных контрактов — государственный контракт с фиксированной ценой и контракты с возмещением издержек, которые, в свою очередь, делятся на несколько видов, представленных на рисунках 1.1-1.2 Гордеенко А.С., Кутейникова И.В. Проблемы исследования роли и значения государственных контрактов в российской экономике: правовой, социальный и технологический аспект // Материалы межвузовской научно-практической конференции «Государственное регулирование в Российской Федерации». — Ярославль: Ярославский педагогический институт, 2017. — С. 89.
На рисунке 1.1 представлены виды государственных контрактов с фиксированной ценой.
Рисунок 1.1. — Виды государственных контрактов с фиксированной ценой
При использовании государственного контракта с фиксированной ценой, стоимость не меняется за весь период времени. При этом в качестве прибыли по заказу выступает разница между фактической ценой и фактическими издержками.
Когда применяется государственный контракт с фиксированной ценой и последующей корректировкой, в некоторых случаях допускаются изменения в фиксированной цене в зависимости от изменения стоимости компонентов, к которым относятся сырье, материалы, комплектующие, что происходит обычно при высоких темпах инфляции Бурдинова Г.А., Свечникова П.В., Хренникова А.А. Регулирование контрактных отношений. — Барнаул: Светопись, 2018. — С. 68.
В ходе применения государственного контракта с фиксированной ценой и ее последующим пересмотром, могут быть две ситуации Кузина А.А. Государственный контракт. — Клин: Собрание, 2018. — С. 103:
- когда цена государственного контракта фиксирована, а затем пересматривается в зависимости от итогов работы на начальном этапе — при размещении крупного госзаказа;
- когда устанавливается максимально допустимая цена, а окончательная цена формируется на основе дополнительных переговоров, применения НИОКР, небольших объемов.
При использовании государственного контракта с фиксированной ценой и поощрительными вознаграждениями помимо цены исполнитель вознаграждается за качественную работу. При подготовке заказа устанавливаются предельные показатели, по которым проводится фактическая оценка результатов.
На рисунке 1.2 представлены виды государственных контрактов с возмещением издержек.
Рисунок 1.2. — Виды государственных контрактов с возмещением издержек
При использовании государственных контрактов без выплачивания вознаграждений осуществляется полная компенсация затрат заказчика без дополнительных платежей.
Данная классификация представлена для информации, в Российской Федерации при проведении конкурентных процедур пересмотр цены государственного контракта на стадии заключения контракта запрещен. Цена является существенным условием государственного контракта и ее изменение допустимо по соглашению сторон в случаях, предусмотренных ст. 95 44-ФЗ.
С точки зрения ч. 2 ст. 34 44-ФЗ государственные контракты по способу определения цены можно разделить на государственные контракты с твердой ценой, государственные контракты с ориентировочным значением цены контракта либо формулой цены и государственные контракты с максимальным значением цены. Стандартными являются государственные контракты с твердой ценой, определенной на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, заказчик может установить в документации о закупке ориентировочное значение цены контракта либо формулу цены и максимальное значение цены Постановление Правительства РФ от 13.01.2014 N 19 (ред. от 31.03.2018) «Об установлении случаев, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются формула цены и максимальное значение цены контракта» // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_157435/ (Дата обращения: 23.01.2019).
Для примера, с 11.04.2018 года в документации о закупке топлива моторного, включая автомобильный и авиационный бензин, обязательно включаются формула цены контракта и максимальное значение цены контракта. Сделано это для снижения необоснованных расходов в контрактах с длительным сроком исполнения при вероятном риске изменения цены за единицу товара.
Можно сделать вывод, что государственный контракт представляет собой сложный правовой феномен, который является разновидностью гражданско-правового договора и в этом смысле может быть охарактеризован как возмездный, консенсуальный и взаимный договор. Государственный контракт имеет особый субъектный состав. Несмотря на участие в правоотношениях государства, стороны обладают равными правами и не предусматривает подчиненности и субординации поставщика по отношению к государственному заказчику. Сфера контрактных отношений строго регулируется законом, стандартизирована и подразумевает серьезную ответственность за нарушение правил. Подобная строгость необходима для того, чтобы сделать процесс закупок максимально прозрачным и доступным для всех категорий исполнителей Лаевская И.Т., Сумарокова И.М., Черневская Д.А. Исследование порядка заключения и расторжения государственных контрактов и его роль в современном государственном управлении // Материалы научно-практической конференции «Правовые проблемы современного общества». — Самара: Самарский государственный университет, 2016. — С. 105.
1.3 Анализ нормативно-правовых актов, регулирующих заключение, изменение и расторжение государственных контрактов
Основным нормативно-правовым актом, которые регулирует контрактные (договорные) отношения в России, является Гражданский кодекс Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации № 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года (в действ. ред. от 23 мая 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/ (Дата обращения: 23.01.2019).
Данный документ, в целом, рассматривает и регулирует договорные отношения, определяет их порядок, структуру, условия заключения и расторжения и ряд различных аспектов, которые связаны с реализацией контрактных отношений в Российской Федерации.
Нормативным актом, которые определяет основные компоненты регулирования применения государственных контрактов, является Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», который был принят в 2013 году Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05 апреля 2013 года (в действ. ред. от 27 декабря 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения: 22.01.2019).
Рассмотрим его положения более подробно.
Данный закон состоит из 8 глав: «Общие положения», «Планирование», «Осуществление закупок», «Мониторинг закупок и аудит в сфере закупок», «Контроль в сфере закупок», «Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки», «Особенности осуществления отдельных видов закупок» и «Заключительные положения».
Данный закон очень подробно рассматривает все действия, условия и порядок, которые связаны с заключением, изменением и расторжением государственных контрактов в Российской Федерации
Заключение государственных контрактов в Российской Федерации происходит на основании правил, прописанных в Федеральном законе № 44-ФЗ, который предъявляет требования — как к процессу поиска исполнителя, так и к содержанию самого контракта. В данном случае государственное учреждение выступает в роли заказчика, а сторонняя компания — в роли исполнителя Там же.
Рассмотрим подробнее изменение государственного контракта и на его примере попробуем проанализировать нормативно-правовые акты.
По общему правилу недопустимо изменять условия контракта при его заключении и исполнении (ч. 2 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ).
Исключение составляют случаи, установленные в ст. 34 и 95 Федерального закона № 44-ФЗ Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05 апреля 2013 года (в действ. ред. от 27 декабря 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения: 22.01.2019).
1. Изменения, предусмотренные ч. 18 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ могут быть внесены при заключении контракта в его проект.
При заключении контракта заказчик по согласованию с участником закупки, с которым заключается контракт, вправе увеличить количество поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предложенной таким участником, и начальной (максимальной) ценой контракта (ценой лота), если это право заказчика предусмотрено документацией о закупке. При этом цена единицы товара не должна превышать цену единицы товара, определяемую как частное от деления цены контракта, указанной в заявке на участие в конкурсе, запросе предложений или предложенной участником аукциона, с которым заключается контракт, на количество товара, указанное в извещении о проведении закупки.
Например: Цена за единицу товара (автомобильные шины) составляет 8850,00 рублей, НМЦК за 5 единиц составляет 44250,00 рублей. Цена, предложенная поставщиком, составляет 26 071,75 рублей. 26071,75/5штук = 5214,35 рублей (Цена за единицу по предложенной цене).
44250,00 (НМЦК) — 26071,75 (Цена поставщика) = 18178,25 рублей (Разница) / 5214,35 = 3,48. Итог: Имеется возможность закупить еще 3 единицы товара.
2. Статья 95 Федерального закона № 44-ФЗ предусматривает изменение контракта при его исполнении в следующих случаях:
1. В соответствии с ч. 1 ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ меняются существенные условия контракта;
1.1 В документации была предусмотрена возможность изменения (при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в контракте) в случаях:
- снижения цены без изменения количества товара, объема работы или услуги, качества товара, работы, услуги и иных условий контракта (пп. «а» п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ);
— увеличения или уменьшения по предложению заказчика количества товара, объема работы или услуги, но не более чем на 10% с пропорциональным изменением цены контракта (пп. «б» п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ) Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05 апреля 2013 года (в действ. ред. от 27 декабря 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения: 22.01.2019).
2. Осуществляется поставка товара (выполнение работы, оказание услуги), качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которого улучшены по сравнению с указанными в контракте (ч. 7 ст. 95 Федерального Закона № 44-ФЗ) Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05 апреля 2013 года (в действ. ред. от 27 декабря 2018 года) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/ (Дата обращения: 22.01.2019);
3. Изменились стороны контракта (ч. 5, 6 ст. 95 Федерального Закона № 44-ФЗ) Там же.
Рассмотрим вариант с привлечением к ответственности. Если стороны изменяют условия контракта при отсутствии вышеуказанных оснований, то они могут быть привлечены к административной ответственности в виде административного штрафа за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 7.32 КоАП РФ. Признаки указанного административного правонарушения могут усматриваться в действиях как заказчика (Решение Краснодарского УФАС России от 09.07.2015 по делу № ВП-26/2015), так и поставщика (подрядчика, исполнителя) (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 14.08.2015 № Ф09-5428/15).
Если стороны неправомерно внесли изменения в государственный контракт, что повлекло за собой дополнительное расходование средств соответствующего бюджета бюджетной системы РФ либо уменьшение количества поставляемых товаров (объема выполняемых работ, оказываемых услуг), то действия виновных сторон образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 7.32 КоАП РФ. В этом случае на должностное лицо, юридическое лицо может быть наложен административный штраф в двукратном размере дополнительно израсходованных средств соответствующего бюджета или цены товаров (работ, услуг), количество (объем) которых было уменьшено.
Согласно п. 9 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 года) стороны не вправе дополнительным соглашением изменять сроки выполнения работ, если иное не установлено законом и контрактом «Обзор судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) // Консультант Плюс. Информационно-правовой портал. — [Электронный ресурс] http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_218867 (Дата обращения: 22.01.2019).
