Любое государство заинтересовано в том, чтобы банковская система была работоспособна, поскольку она играет важнейшую роль в экономике, а процесс создания полноценных банковских институтов намного более длителен, нежели предприятий реального сектора. Банкротства банков, банковские кризисы создают для государства не только экономические, но и социальные проблемы в силу того, что негативные процессы в банковской системе приводят к потерям частных сбережений. В этой связи традиционно государство играет активную роль в процессе преодоления последствий банковских кризисов, участвуя в качестве организующей силы, предоставляя финансовые ресурсы для решения проблем банковской системы. Затягивание с проведением необходимых действий по преодолению последствий банковских кризисов только увеличивает конечную величину потерь общества от этих кризисов.
Особую актуальность данное утверждение приобретает в наших российских условиях — на этапе переходного периода реформирования банковской системы. Несмотря на то, что в настоящее время банковская система страны преодолела последствия кризиса 1998 года и находится в стадии относительного равновесия, нельзя утверждать, что кредитные организации (в том числе крупные) даже в ближайшей перспективе будут застрахованы от финансовых неприятностей. «Локальные» кризисы кредитных организаций возникают постоянно и чаще всего обусловлены недостатками в управлении ликвидностью — утратой банком возможности быстро, в достаточном объеме и с минимальными издержками превращать свои активы в установленное договором средство платежа или привлекать дополнительные ресурсы для оплаты предъявленных обязательств. За кризисом отдельных банков может последовать системный кризис, наступление которого грозит самыми серьезными потрясениями всему банковскому сектору. Именно поэтому данный относительно спокойный и благополучный промежуток времени следует использовать для создания эффективного, действенного механизма предотвращения кризисов на будущее. Тем более, что и российского и зарубежного опыта в этой области наработано более чем достаточно.
Термин «санация» или «финансовое оздоровление», исследованию которого посвящена данная работа, более применим для характеристики состояния, обусловленного действиями внутри отдельного банка, на микро-уровне. Но от результатов этих действий, в конечном итоге, будет зависеть и состояние банковской системы в целом, на макро-уровне. В этом смысле санация банка может рассматриваться как фактор, предопределяющий мультипликацию результатов финансового оздоровления отдельного банка на реструктуризацию банковской системы на макро-уровне.
Влияние кризиса на уровень и качество жизни в России
... является уровень жизни населения и влияющие на него условия финансового кризиса. Предмет исследования определяется как совокупность экономических отношений, обусловливающих уровень жизни населения. Целью данной курсовой работы является изучение влияния мирового финансового кризиса на уровень ...
Из изложенного вытекает актуальность темы выпускной аттестационной работы, целью которой является исследование методов и форм финансового оздоровления кредитных организаций, а также идентификация основных проблем в области правового регулирования финансового оздоровления кредитных организаций и выработка возможных вариантов их решения. Для достижения поставленной цели определена следующая структура работы:
- в первой главе рассмотрены действующие правовые акты по вопросам финансового оздоровления кредитных организаций;
- во второй главе приведен обзор мирового и российского опыта предупреждения несостоятельности (банкротства) кредитных организаций;
— в третьей главе освещены наиболее вероятные предпосылки (угрозы) возникновения проблем у коммерческих банков на современном этапе развития банковского сектора экономики (с учётом влияния внешней и внутренней среды их функционирования), разработаны предложения по решению сохраняющихся до настоящего времени проблем нормативно-правового регулирования финансового оздоровления коммерческих банков.
Закон предусматривает три группы мер по предупреждению банкротства банков: финансовое оздоровление, назначение временной администрации, реорганизация. При этом данный перечень является закрытым и не может без соответствующего изменения Закона быть дополнен какими-либо иными мероприятиями. Все меры применяются только в отношении банков, имеющих лицензию на проведение банковских операций. Выбор конкретных мер зависит как от состояния самой кредитной организации, так и от оценки перспектив применения тех или иных мер со стороны Банка России.
Указанные меры, хотя и не именовались «мерами по предупреждению банкротства», ранее уже применялись Банком России в качестве инструмента банковского надзора в целях обеспечения устойчивости банковской системы в целом и составляющих ее конкретных кредитных организаций — в частности. Источниками правового закрепления этих мер выступали такие, в настоящее время уже утратившие силу, нормативные акты Банка России, как:
- Инструкция от 12 июля 1999 г. № 84-И «О порядке осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций»;
- Указания Банка России от 13 ноября 1997 года № 18-У «О введение в действие новой редакции методических рекомендаций о порядке оценки мероприятий по финансовому оздоровлению (планов санации), утверждённых письмом Банка России от 08.09.97 № 513»;
Письмо Банка России № 363 от 22.11.96
Письмо ЦБР от 31 августа 1994 г. № 106 «Временное положение о временной администрации по управлению коммерческими банками и другими кредитными учреждениями»;
- Положение от 26 ноября 2003 г. № 241-П «О временной администрации по управлению кредитной организацией»;
- Письмо Банка России от 30 апреля 1997 года № 443 «О методических рекомендациях по составлению планов санации кредитными организациями»;
- Указание оперативного характера Банка России от 15 ноября 1999 года № 313-Т «Об особенностях рассмотрения территориальными учреждениями Банка России планов мер по финансовому оздоровлению кредитных организаций» и другие нормативные акты.
Кроме того, особое место среди утративших силу источников правового регулирования процедур финансового оздоровления занимает ФЗ «О реструктуризации кредитных организаций» № 144-ФЗ от 08.07.99 г., а также внутренние положения, разработанные и принятые Государственной корпорацией «Агентство по реструктуризации кредитных организации» по вопросам своего ведения.
Антикризисное управление в кредитных организациях
... макроэкономике. Основной целью данной работы является выработка конкретных рекомендаций по совершенствованию антикризисного управления кредитными организациями. К сожалению, данная тема еще очень слабо освещена в отечественной литературе: ... участием в капитале 16 16 18 18 18 19 21 1.2. Кредитные организации, зарегистрир. Банком России, но еще не оплатившие уставный капитал и не получившие лицензию ( ...
1.2 Место финансового оздоровления в системе мер по предупреждению банкротства кредитных организаций и основания для его осуществления
Все закреплённые на сегодняшний день в Законе меры по предупреждению банкротства кредитных организаций можно представить в виде следующей схемы.
При внимательном анализе положений, изложенных в главах 2, 3 и 4 Закона, которые регламентируют содержание и особенности соответственно финансового оздоровления, временной администрации и реорганизации кредитной организации, можно сделать следующие выводы:
Законодателем крайне неудачно и бессистемно выбран критерий для разграничения мер по предупреждению банкротства кредитных организаций.
Так, назначение временной администрации само по себе не может нести в себе каких-либо положительных моментов для предотвращения банкротства. Скорее, наоборот, с появлением информации о её появлении в банке каждый здравомыслящий, но ещё не определившийся в отношении своего дальнейшего поведения кредитор (так называемые колеблющиеся) сделают всё возможное, чтобы как можно скорее прекратить с банком всяческие отношения со всеми вытекающими для него последствиями. Аналогичное решение примет и любой потенциальный инвестор. Временная администрация — это лишь орган управления банком, а не лекарство, которое поможет ему встать на ноги. При анализе положений главы 3 Закона становится ясно, что инструментарий временной администрации в части мероприятий, которые действительно способны предотвратить банкротство банка, в основном ограничивается мерами по финансовому оздоровлению, содержание которых определено ст.7 Закона.
Исключениями здесь являются следующие, предусмотренные ст.ст.26-28 Закона, мероприятия:
- возможность введения Банком России 3-ёхмесячного моратория на удовлетворение требований кредиторов (ст.26 Закона);
— наделение руководителя временной администрации правом на отказ от исполнения договора кредитной организации в порядке, предусмотренном ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (ст.27 Закона) и правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными сделок кредитной организации, совершенных ею до момента назначения временной администрации (ст.28 Закона).
Именно данные меры, по моему мнению, должны и могли бы быть выделены законодателем в качестве самостоятельных мер по предупреждению банкротства. Хотя, справедливости ради, следует отметить, что после выхода политизированного Постановления Конституционного суда от 03 июля 2001 года № 10-П, признавшего нормы, изложенные в п.п. 1 и 2 ст.26 Закона противоречащими Конституции РФ «в той мере, в какой ими не предусматривается субъект, управомоченный на введение моратория на удовлетворение требований граждан-вкладчиков к кредитной организации, находящейся в процессе реструктуризации, основания продления такого моратория, а также чрезмерно ограничиваются права граждан-вкладчиков и ущемляется право на судебную защиту» это утверждение будет носить преимущественно теоретический характер. Исходя из этого, на сегодняшний день мы имеем очевидную неэффективность применения такой меры по предупреждению банкротства, как «назначение временной администрации».
Небанковские кредитные организации в России
... кредитных организаций; 2. Рассмотреть виды небанковских операций и их деятельность. 3. Рассмотреть зарубежный опыт небанковских кредитных организаций. 4. Рассматривать небанковские кредитные организации в России и перспективы развития. 1.Небанковские кредитные организации 1.1 Понятие небанковских кредитных организаций и их специфика Небанковские кредитные организации - это кредитные организации, ...
Далее перейдём к характеристике следующей меры по предупреждению банкротства — «Реорганизации кредитной организации» (гл.4 Закона).
Специфика этого способа в том, что после его реализации предполагается, что кредитная организация, как юридическое лицо, прекратит своё существование. Учитывая, что за всю историю действия настоящего Закона эта мера не применялась ни разу, нормы главы 4 Закона с полным основанием можно отнести к так называемым «дремлющим» нормам либо (что, по моему мнению, является более справедливым) нормам, которые в существующем виде (с учётом требований к этим процедурам, изложенных в Положении Банка России от 4 июня 2003 г. № 230-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения») нельзя серьёзно рассматривать в качестве действенной и эффективной меры по предупреждению банкротства банков. Дело в том, что решение о реорганизации кредитной организации (а тем более его реализация на практике) может и должна являться результатом исключительно взвешенной, кропотливой, многомесячной работы всех заинтересованных сторон: проблемной кредитной организации, её собственников, крупнейших кредиторов, заинтересованного в поглощении проблемной кредитной организации банка, его собственников и т.п. С учётом объективной невозможности решить все вопросы, связанные с реорганизацией в течение 15 дней, отведённых Законом на принятие данного решения, возможность реализации этой меры на практике на сегодняшний день находится под большим вопросом. Единственно вероятным способом предупреждения банкротства посредством реорганизации может быть лишь формальное соблюдение данной процедуры (в том числе по установленным Законом срокам) при том, что поиск потенциального инвестора, выработка условий слияния (присоединения) и даже принятие решения о реорганизации соответствующими органами управления кредитных организаций будет принято за несколько месяцев до формального начала процедуры.
Кроме того, следует отметить, что требования Банка России относительно сроков движения документов между кредитными организациями, территориальными учреждениями Банка России и центральным аппаратом Банка России, закреплённые в Положении «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения» от 04.07.2003 № 230-П, предусматривают 4-х и 3-хмесячный общий срок рассмотрения документов Банком России соответственно при реорганизации в форме слияния (2 месяца в территориальном учреждении Банка России и 2 месяца в центральном аппарате Банка России) и реорганизации в форме присоединения (1,5 месяца в территориальном учреждении Банка России и 1,5 месяца в центральном аппарате Банка России).
Кредитная система Российской Федерации
... ипотечного кредитования в РФ на примере ПАО Сбербанк России. Указанные цели и задачи курсовой работы формируют ее ГЛАВА 1 1.1 Кредитная система и ее элементы. Кредитную систему можно охарактеризовать в ... международные и региональные организации. Сельскохозяйственный кредит предоставляется банками на длительный срок для покрытия крупных капиталовложений в сельскохозяйственное производство, как ...
Ранее эти сроки составляли соответственно 6 и 3 месяца.
и иными лицами
Исходя из вышеизложенного, из всего перечня мер по предупреждению банкротства на сегодняшний день методологически обоснованными, реально действующими и эффективными являются лишь меры по финансовому оздоровлению кредитных организаций, определение и состав которых закреплены соответственно в статьях 3 и 7 Закона.
Закон о банкротстве кредитных организаций различает 6 различных оснований для реализации мер по предупреждению банкротства кредитных организаций. При этом данный перечень является замкнутым и какому-либо расширительному толкованию не подлежит. Данное правило действует только в случае «если иное не предусмотрено настоящим … Законом». То есть, конструкция данной статьи предусматривает, что необходимость реализации мер по предупреждению банкротства может не наступить даже при наличии оснований, либо, напротив, наступить даже при отсутствии прямо поименованных в ст.4 Закона оснований.
Один из таких «иных» случаев косвенно упомянут в 4-м абзаце п.2 ст.3 Закона: «требование об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации не направляется в случае, когда Банк России обязан отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций по одному или нескольким основаниям, предусмотренным частью второй статьи 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»».
Другой случай упомянут в п.1 ст.12 Закона: «в случаях, предусмотренных статьей 4 Закона или статьей 74 Федерального закона от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Банк России вправе направить в кредитную организацию требование об осуществлении мер по ее финансовому оздоровлению». Данное отсылочное положение Закона, помимо 6 оснований, указанных в ст.4, вводит ещё одно, дополнительное 7-е основание для осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации. Ст.74 ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» предоставляет Банку России право наряду с другими мерами надзорного реагирования требовать «осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения структуры ее активов» в случае «неисполнения в установленный Банком России срок предписаний Банка России об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков)».
Оба упомянутых в Законе исключения в силу прямого указания на то относятся лишь к одной из мер по предупреждению банкротства — мерам (мероприятиям) по финансовому оздоровлению.
В силу появления оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства руководитель кредитной организации обязан направить ее учредителям (участникам) ходатайство об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации (в случае, если причины возникновения соответствующих обстоятельств не могут быть устранены исполнительным органом самостоятельно), а Центральный банк Российской Федерации вправе направить требование к кредитной организации об осуществлении мер по финансовому оздоровлению.
Финансовое оздоровление организации
... дипломной работы является: разработка плана по оздоровлению ООО магазин «Мария Ра». В связи с поставленной целью в работе поставлены следующие задачи: 1) рассмотрение теоретических основ финансового оздоровления организации; 2) оценка финансового ... финансового оздоровления предприятия в условиях Российской экономики. Только применение комплекса методов ... обращении требованиям закона денежного обращения ...
Среди указанных оснований два первых отражают неплатежеспособность кредитной организации и относятся к ее взаимоотношениям с клиентами. При этом следует учитывать, что речь идет о неисполнении денежных обязательств при условии отсутствия денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации. Это означает, что возникновение указанного основания связывается не со всеми случаями неисполнения кредитной организацией своих обязательств, а только со случаями, непосредственно связанными с осуществлением кредитной организацией банковской операции. Сам факт отсутствия денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации не означает, что ее финансовое состояние имеет устойчивую тенденцию к банкротству. Однако если такие случаи повторяются неоднократно в течение шести месяцев с просрочкой до трех дней или однократно в течение более трех дней, то по меньшей мере необходимо ставить вопрос о недостаточно эффективном управлении ликвидностью кредитной организацией и осуществлении дополнительного анализа её деятельности.
Остальные основания относятся к оценке финансового состояния кредитной организации. В этом заключается еще одно отличительное свойство процедур, связанных с банкротством кредитных организаций, от общих процедур банкротства. Если в Законе о банкротстве речь идет только о неплатежеспособности, то в процедурах, связанных с банкротством кредитных организаций, широко применяется в качестве критерия оценка их финансового состояния. Это связано с тем, что в банковской сфере, в отличие от большинства иных нефинансовых сфер, оценка финансового состояния каждой кредитной организации — повседневная практика, а не исключительное мероприятие.
Третье основание, как правило, отражает факт убыточной деятельности кредитной организации. Хотя теоретически не исключены и другие условия его наступления. К примеру: истечение срока действия, возврат, а также предоставление субординированного кредита, изменение назначения и порядка использования фондов банка, реализация ранее переоценённого имущества, выкуп банком своих акций (долей), превышение максимально возможного остатка предоставленных кредитов участникам (инсайдерам), иммобилизация и т.д. Это основание используется, только если нарушены какие-либо из обязательных нормативов, установленных Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и принятой в соответствии с ним Инструкцией Банка России от 16.01.2004 № 110-И. банкротство реструктуризация коммерческий кредитный
Четвертое основание связано нарушением норматива достаточности капитала, представляющего собой соотношение собственных средств и суммарных активов, взвешенных с учетом риска. В настоящее время минимальный размер Н 1 установлен на уровне 10 % (11% для кредитных организаций, имеющих собственные средства (капитал) менее 5 млн. ЕВРО).
Очевидно, что капитал играет несколько важных функций в деятельности любой коммерческой организации, и особенно кредитной. Это и деньги для развития кредитной организации, и фактор доверия клиентов к банку и т.д. Однако ценность капитала будет стремительно падать, если основная масса вложений будет сделана в высоко рискованные и низко ликвидные активы. Как следствие, кредитная организация будет иметь меньше потенциальных возможностей исполнить свои обязательства перед кредиторами, особенно если произойдет значительное или даже массовое изъятие средств. Поэтому в целях оценки качества капитала был применен подход, который учитывает рискованность сделанных вложений.
Рынок капитала и инвестиции
... наденьги покупают физический капитал. 1.2. Сущность и принципы инвестирования Для создания и увеличения капитала необходимы вложения денежных средств – инвестиции. Инвестиции (капитальные вложения) - совокупность затрат материальных, трудовых и денежных ресурсов, направленных на расширенное воспроизводство, ...
Пятое основание непосредственно связано с оценкой того, насколько за счет своих активов, взвешенных с учетом риска, кредитная организация может исполнять свои обязательства перед кредиторами, оцениваемые с учетом долгосрочности вложения. В частности, примененный показатель текущей ликвидности представляет собой соотношение ликвидных активов и обязательств банка по счетам до востребования и со сроком погашения до 30 дней.
И последнее, шестое основание по своей сути не связано с категорией финансовой устойчивости кредитной организации и по этой причине, на мой взгляд, не может быть поставлено в один ряд с основаниями, рассмотренными выше. В её основе лежит учётная, бухгалтерская составляющая, основанная на императивном требовании федерального законодательства о необходимости соблюдения соответствия собственных средств (капитала) банка и его уставного капитала. При этом в ст.4 Закона предусмотрено исключение из этого правила для кредитных организаций, недавно вышедших на рынок — в случае возникновения указанного основания в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций к кредитной организации не применяются меры по предупреждению банкротства.
Как видно, основания применения мер по предупреждению банкротства по своему содержанию в большей степени являются категориями финансово-экономическими, требующими профессионального бухгалтерского анализа. Вместе с тем статистические показатели хозяйственной деятельности, указанные в статье 4 Закона о банкротстве кредитных организаций, обусловливают для кредитных организаций наступление конкретных юридических последствий в виде необходимости назначения определенной процедуры из числа мер по предупреждению банкротства.
1.3 Состав и процедуры реализации мер по финансовому оздоровлению кредитной организации
Исходя их определения, данного законодателем в п.1 ст.3 Закона, под финансовым оздоровлением понимается «осуществление во внесудебном порядке мер, предусмотренных ст.7 настоящего Федерального закона». При детальном рассмотрении этого определения можно выделить три основных момента, которые составляют содержание данного понятия. Финансовое оздоровление — это:
во-первых — «осуществление … мер», то есть это некое активное действие субъекта, в результате которого предполагается достижение определённого положительного результата. Представляется, что данное активное действие должно быть основано на гражданско-правовом принципе автономии воли субъекта, у которого должно быть право выбора на совершение определённых действий, реализовать которые он может и отказаться. В основе моей позиции — прямое указание законодателя в ст.7 Закона на то, что «в целях финансового оздоровления могут осуществляться … меры». Справедливости ради, следует отметить, что данное утверждение является достаточно дискуссионным, поскольку конструкция ряда статей Закона, в частности п.1 ст.14, косвенно указывает на административно-правовой характер регулирования некоторых вопросов, связанных с финансовым оздоровлением. В частности, из содержания абзаца 2 п.1 ст.14 Закона ясно, что на субъекта правового регулирования возлагается обязанность (а не право) в случаях, предусмотренных в Законе (а такой случай всего один), совершить действия по предупреждению банкротства кредитной организации;
Аудит деятельности кредитных организаций
... сведений о выполнении кредитной организацией обязательных нормативов, установленных Банком России, только подтверждают необходимость проведения аудиторских проверок кредитных организаций аудиторскими организациями, имеющими специальную подготовку в области аудита кредитных организаций. Соответственно, аудит кредитных организаций проводится аудиторскими организациями, в составе ...
- во-вторых — это действие, которое осуществляется «во внесудебном порядке», то есть на него не распространяются закреплённые в соответствующих Кодексах достаточно жёсткие нормы арбитражного процессуального права;
- в-третьих — это жёсткая («предусмотренных …») отсылка на состав данных мер.
К ним относятся лишь те, что содержатся в ст.7 Закона.
При этом здесь же указывается, что данное определение должно быть использовано только «в целях данного Закона». И данную оговорку, по моему мнению, нельзя признать случайной.
Следует признать, что в целом Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» обеспечивает самое общее регулирование конкретного состава мер по финансовому оздоровлению. В ст.7 Закона определены основные виды мероприятий, направленных на финансовое оздоровление кредитных организаций. Посвященные им нормы, собственно, исчерпывают специальное правовое регулирование конкретных форм предупреждения банкротства кредитных организаций посредством проведения их финансового оздоровления.
Как видно из содержания последнего пункта, названный перечень не носит закрытый характер, допускается осуществление иных мер, предусмотренных федеральными законами. Закон устанавливает лишь одно требование к иным мерам по финансовому оздоровлению — они должны осуществляться в соответствии с федеральными законами, т.е. проводимые в соответствии с подзаконными нормативными актами или же в соответствии с законами субъектов Российской Федерации, но не соответствующие федеральному законодательству, могут быть признаны незаконными.
Достаточно сложно проанализировать данное положение Закона. С одной стороны, формально субъектам правоотношений по предупреждению банкротства кредитных организаций предоставляется право расширительно использовать отдельные инструменты финансового оздоровления кредитных организаций. С другой стороны, оборот «иные меры» позволяет маневрировать в отношении использования прямо зафиксированных в Законе методов финансового оздоровления кредитных организаций. Это предоставляет возможность недобросовестным руководителям и учредителям (участникам) кредитных организаций, формально проводя «иные меры, формы или способы» предупреждения банкротства кредитных организаций, на деле не осуществлять никаких результативных действий.
Первое место в ряду конкретных действий, направленных на финансовое оздоровление кредитной организации, занимает группа мероприятий по оказанию финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами. Решение о формах и об условиях оказания финансовой помощи кредитной организации принимается самой кредитной организацией и лицом, оказывающим ей финансовую помощь. Кроме того, в Законе специально указано, что денежные средства на банковских счетах и во вкладах в кредитной организации могут быть использованы ее кредиторами для увеличения уставного капитала кредитной организации в порядке, установленном Банком России.
Кредитные организации
... и проектов. Кредитные организации, и прежде всего, банки, являются основой двухуровневой банковской системы России. Именно банки, выступая в качестве финансовых посредников, обеспечивают взаимосвязь финансового и промышленного секторов экономики, предоставляют средства платежа ...
В основу указанного перечня положены традиционные виды гражданско-правовых обязательств, широко используемые в хозяйственном обороте. Соответственно, правовое регулирование порядка оказания каждой конкретной формы помощи реализуется через соответствующие нормы гражданского законодательства, в первую очередь Гражданского Кодекса РФ.
Следует отметить, что по своему содержанию некоторые меры по финансовому оздоровлению, в частности предоставление отсрочки и (или) рассрочки платежа, перевод долга кредитной организации с согласия ее кредиторов, а также новация являются частным случаем другой группы мер по финансовому оздоровлению — изменение структуры активов и структуры пассивов кредитной организации. То есть, в данном случае, прослеживается некое смешение понятий, которое свидетельствует о недостаточной проработанности законодателем классификации мер по финансовому оздоровлению.
Вторая группа мероприятий по финансовому оздоровлению кредитных организаций включает использование комплекса финансовых инструментов, в совокупности именуемых изменением структуры активов и структуры пассивов кредитной организации.
В специальной литературе изменение величины и (или) структуры активов и (или) пассивов кредитной организации именуется реструктурированием баланса кредитной организации.
До внесения соответствующих изменений в Инструкции Банка России от 31 марта 1997 г. № 59 «О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушение пруденциальных норм деятельности» в случае возникновения у банка текущих проблем с ликвидностью либо высокой вероятностью возникновения таких проблем в ближайшей перспективе было прямо предусмотрено право Банка России предъявить к кредитной организации требование реструктурировать баланс.
Требование реструктурировать баланс оформляется и доводится до кредитной организации в форме предписания, которое должно содержать конкретные параметры изменения структуры активов и (или) пассивов и сроки, в течение которых эти параметры должны быть достигнуты кредитной организацией.
Принятию решения о предъявлении кредитной организации требования о реструктурировании баланса должен предшествовать анализ, результаты которого свидетельствуют о целесообразности проведения тех или иных форм реструктурирования баланса.
Как видно, перечень данных мер не является исчерпывающим. При этом, в части перечня мер по изменению структуры пассивов банка, как и в случае с перечнем мер по оказанию финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами, прослеживается смешение понятий. Увеличение собственных средств (капитала) в Законе отнесено и к перечню мер по оказанию финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами (данная мера имеет формулировку «дополнительный взнос в уставный капитал кредитной организации») и к мерам по изменению структуры пассивов банка. В целях исключения подобных, методологически не вполне оправданных, повторов, данную меру следовало бы исключить из перечня мер по изменению структуры пассивов, так как оказание финансовой помощи посредством дополнительных взносов в уставный капитал в любом случае вызывает изменение структуры пассивов банка, увеличение доли собственных средств в совокупном объёме пассивов банка. Но при этом данное изменение является лишь следствие (то есть имеет подчинённый, пассивный характер) по отношению к активным действиям лиц, оказывающим кредитной организации финансовую помощь.
Третьей группой мер по финансовому оздоровлению кредитных организаций выступают мероприятия, направленные на изменение организационной структуры кредитной организации. Указанные мероприятия обычно проводятся для оптимизации расходов кредитной организации, в частности расходов на оплату труда наемных работников. Изменение организационной структуры кредитной организации может осуществляться посредством:
- изменения состава и численности сотрудников кредитной организации;
- изменения структуры, сокращения и ликвидации обособленных и иных структурных подразделений кредитной организации;
- иными способами, способствующими устранению причин, вызвавших необходимость осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.
К четвёртой группе мер Закон относит приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств.
В п.1 ст.9.1 Закона установлено, что в случае, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по итогам отчетного месяца оказывается меньше размера ее уставного капитала, кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала).
При этом величина собственных средств (капитала) кредитных организаций рассчитывается в соответствии с Положением Банка России от 10.02.2003 № 215-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций».
Кредитная организация обязана принять решение о ликвидации, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по окончании второго и каждого последующего финансового года становится меньше минимального размера уставного капитала, установленного Федеральным законом «Об акционерных обществах» или Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
В развитие вышеуказанных положений Закона Банком России принято Указание от 24 марта 2003 г. № 1260-У «О порядке приведения в соответствие размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала) кредитных организаций» (далее — Указание).
В данном подзаконном акте подробно описана процедура, сроки, состав документов и порядок взаимодействия кредитной организации и Банка России по вопросам приведения в соответствие величины собственных средств (капитала) и уставного капитала кредитной организации.
Если территориальное учреждение Банка России на основании данных отчетности кредитной организации и (или) по результатам проверки установит, что величина собственных средств (капитала) оказалась меньше размера уставного капитала кредитной организации, то оно обязано в срок не позднее 5 рабочих дней с даты представления кредитной организацией отчетности и (или) с даты подписания акта проверки направить кредитной организации оформленное в соответствии с нормативными актами Банка России предписание с требованием о приведении в соответствие размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала) (далее — требование Банка России) и осуществлять контроль за его выполнением. В свою очередь, кредитная организация обязана выполнить требование Банка России в порядке, сроки и на условиях, которые установлены законодательством Российской Федерации и Указанием.
Кредитная организация, начиная с даты выявления по данным отчетности и (или) результатам инспекционной проверки факта снижения величины собственных средств (капитала) ниже размера уставного капитала, но не позднее 45 календарных дней с даты получения требования Банка России, обязана осуществить меры по увеличению величины собственных средств (капитала) до размера уставного капитала, а в случае невозможности ее увеличения — снизить размер уставного капитала до величины собственных средств (капитала) и внести соответствующие изменения в учредительные документы в соответствии с нормативными актами Банка России, устанавливающими порядок внесения изменений в учредительные документы кредитных организаций.
Таким образом, максимальный срок реализации данного мероприятия составляет без учёта почтового пробега до 50 дней.
При увеличении собственных средств (капитала) до величины не менее размера уставного капитала кредитная организация не позднее рабочего дня, следующего за днем увеличения собственных средств (капитала), обязана представить в территориальное учреждение Банка России:
- уведомление об исполнении требования Банка России о приведении в соответствие величины собственных средств (капитала) и размера уставного капитала с указанием источников средств, использованных ею для увеличения собственных средств (капитала);
- оборотную ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации по форме № 101 по состоянию на рабочий день, следующий после даты увеличения собственных средств (капитала) кредитной организации;
- расчет собственных средств (капитала) по форме № 134 по состоянию на рабочий день, следующий после даты увеличения собственных средств (капитала) кредитной организации.
Территориальное учреждение Банка России на основании указанных выше документов осуществляет анализ правомерности увеличения и расчета собственных средств (капитала) кредитной организации до величины не менее размера ее уставного капитала.
Кроме того, в Указании подробно изложена процедура снижения величины уставного капитала в случае невозможности реализации кредитной организации вышеизложенной процедуры.
Это, на мой взгляд, наиболее спорное мероприятие из всего состава мер по финансовому оздоровлению кредитных организаций, предусмотренных Законом. Так, процедура увеличения собственных средств (капитала) до величины уставного капитала посредством внесения денежных средств какими-либо заинтересованными лицами, по сути, является лишь частным случаем одного из мероприятий (дополнительного взноса в уставный капитал) первой группы мер по финансовому оздоровлению — оказанию финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами. Более того, в части процедуры уменьшения величины уставного капитала оно не может быть вообще определено в качестве меры финансового оздоровления, в результате которой возможно предотвращение банкротства кредитной организации. В обоснование этого утверждения могут быть приведены следующие основания:
1) в результате действий по приведению размера уставного капитала и величины её собственных средств посредством уменьшения величины уставного капитала каких-либо положительных последствий для кредитной организации, которые могут быть выражены в денежной форме (в виде экономии либо приращения), объективно наступить не может. Напротив, соблюдение данной процедуры сопряжено с необходимостью произведения (пусть и незначительных) денежных затрат, на её сопровождение (почтовые, операционные, и т.п.);
2) данная мера является процедурой, обязанность соблюдения которой всеми без исключения субъектами бизнеса — хозяйственными обществами жёстко прописана в гражданском законодательстве (п.4 ст.90 и п.4 ст.99 Гражданского Кодекса РФ), п.3 ст.20 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п.4 ст.35 ФЗ «Об акционерных обществах». Для кредитных организаций, которых с точки зрения теории гражданского права можно рассматривать в качестве спецсубъектов, эта обязанность закреплена ст.72 ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», ст.9.1 Закона. При этом в основу здесь положен административно-правовой (в широком смысле), обязывающий принцип регулирования, основанный на императивных нормах, а не на праве осуществлять меры по финансовому оздоровлению, которые прямо предусмотрены ст.7 Закона;
3) в качестве меры финансового оздоровления предлагается исполнение 2-х обязанностей, после реализации одной из которых кредитная организация будет подлежать обязательной ликвидации, что никак не соответствует цели предупреждения её банкротства;
4) только в этом, единственном случае за несоблюдение императивного требования принятия в 3-хмесячный срок решения о ликвидации кредитной организации Законом предусмотрена возможность возложения на виновных лиц через арбитражный суд субсидиарной ответственности по обязательствам банка, возникшим после истечения указанного срока.
Исходя из изложенного, с учётом накопленного практического опыта, который будет освещён ниже, можно предложить следующую классификацию мер по финансовому оздоровлению кредитных организаций. В качестве модели использован типичный проблемный универсальный коммерческий банк, действующий в условиях информационной открытости.
Процедуры, которые осуществляет кредитная организация при наличии оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства (в том числе мер по финансовому оздоровлению), подробно регламентированы ст.ст.4.1, 11 и 12 Закона, а также в Инструкции Банка России от 11 ноября 2005 г. № 126-И «О порядке регулирования отношений, связанных с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций».
В основе подходов, предлагаемых Банком России для урегулирования проблемы неустойчивости кредитной организации, лежат принципы:
- обязанности кредитной организации, ее учредителей (участников) принимать необходимые и своевременные меры по финансовому оздоровлению;
- возможности самостоятельного выбора ими конкретных мероприятий по устранению оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства;
- обязанности соблюдения информационной открытости всех осуществляемых кредитной организацией мероприятий в отношении Банка России в целях сохранности имущества банка, а также контроля за законностью, эффективностью и обоснованностью данных мероприятий;
- ограничения имущественных прав учредителей (участников) и кредиторов кредитной организации.
Далее рассмотрим нормы, которые иллюстрируют содержание данных принципов.
В случае возникновения обстоятельств, предусмотренных статьей 4 Закона, единоличный исполнительный орган кредитной организации (руководитель кредитной организации) в течение 10 дней с момента их возникновения обязан обратиться в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации или с ходатайством о реорганизации кредитной организации при условии, что причины возникновения указанных обстоятельств не могут быть устранены исполнительными органами кредитной организации. При этом данное ходатайство должно содержать рекомендации о формах, характере и сроках их осуществления.
В соответствии с пунктом 3 статьи 11 Федерального закона решение совета директоров (наблюдательного совета ) кредитной организации по направленному руководителем кредитной организации ходатайству должно быть принято в течение 10 календарных дней со дня его направления. При этом Совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации вправе включить в извещение, которое направляется по итогам данного заседания в адрес Банка России, предложение о назначении временной администрации с указанием оснований для ее назначения, предусмотренных статьей 17 Закона.
Таким образом, на всю процедуру добровольной, самостоятельной выработки рецепта спасения от банкротства Закон отводит кредитной организации и её акционерам (участникам) всего 20 дней.
Если совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации не принял в 10-дневный срок:
- решения по ходатайству об осуществлении мер по предупреждению банкротства;
- либо отказался принимать решение об осуществлении мер по предупреждению банкротства;
- либо отказался созвать общее собрание учредителей (участников) кредитной организации, если необходимость проведения такого собрания вытекает из существа мер по предупреждению банкротства кредитной организации;
либо если учредители (участники) кредитной организации не приняли решения об осуществлении мер по предупреждению банкротства, если необходимость такого решения вытекает из существа мер по предупреждению банкротства кредитной организации,
руководитель кредитной организации обязан в течение 3 дней со дня истечения этого срока обратиться в Банк России с ходатайством об осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитной организации.
С этого времени в ход запускается уже другой, повторный и, по своей сути, принудительный механизм финансового оздоровления. Следует отметить, что запуск данного механизма не ограничивается обязательным предварительным прохождением описанной выше процедуры добровольного принятия мер по предупреждению несостоятельности (банкротства).
В соответствии с п.1 ст.12 Закона в случаях, предусмотренных статьей 4 Закона или статьей 74 Федерального закона от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Банк России вправе направить в кредитную организацию требование об осуществлении мер по ее финансовому оздоровлению. Такое требование должно содержать указание причин, послуживших основанием для его направления, а также рекомендации о формах и сроках осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации. При этом в случае возникновения оснований, предусмотренных статьей 4 Закона, Банк России вправе потребовать от соответствующего органа управления кредитной организации проведения кредитной организацией в 10-дневный срок заседания совета директоров (наблюдательного совета) либо внеочередного общего собрания учредителей (участников) кредитной организации для принятия решения об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации.
В течение пяти дней со дня получения требования Банка России об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации её руководитель обязан обратиться в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации и (или) ходатайством о ее реорганизации. Этот факт становится основанием для запуска (в том числе повторного) механизма, описанного в ст.11 Закона. Его отличие от так называемой «добровольной» процедуры — в наличии требования Банка России, содержащего конкретные рекомендации о формах и сроках осуществления мер по финансовому оздоровлению. Следует отметить, что в соответствии с Инструкцией Банка России № 126-И ходатайство об осуществлении мер по предупреждению банкротства, а также требование Банка России об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации и о реорганизации кредитной организации составляются по установленным в его приложениях № 1, 2 и 3 формам.
В Законе предусмотрен один случай, когда на Банк России возложена обязанность (а не предоставлено право) требовать обязательного проведения кредитной организацией одного из предусмотренных ст.7 Закона мероприятий по финансовому оздоровлению: «в случае, если на основании данных отчетности кредитной организации и (или) по результатам проверки, проведенной Банком России, выявлено, что величина собственных средств (капитала) кредитной организации оказалась меньше размера ее уставного капитала, Банк России обязан направить в такую кредитную организацию требование о приведении в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала)». При этом если в течение последних 12 месяцев Банк России изменял методику расчета величины собственных средств (капитала) кредитной организации для исчисления его величины применяется та методика, в соответствии с которой она достигает максимального значения.
В случае невозможности увеличения величины собственных средств (капитала) кредитной организации до размера ее уставного капитала кредитная организация в течение 45 дней со дня получения указанного требования Банка России обязана уменьшить размер уставного капитала до величины, не превышающей величины ее собственных средств (капитала), и внести соответствующие изменения в свои учредительные документы.
В связи с этой обязанностью положения п.п.2-4 ст.12 Закона раскрывают содержание принципа ограничения прав акционеров (участников) и кредиторов кредитной организации, реализующей мероприятия по финансовому оздоровлению.
Кредиторы не вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств кредитной организации на основании произведенного в соответствии с требованиями Закона уменьшения размера уставного капитала. При этом не применяются положения законодательства Российской Федерации об обязательном уведомлении кредиторов об их праве требовать от кредитной организации прекращения или досрочного исполнения ее обязательств и возмещения связанных с этим убытков.
Кроме того, со дня получения требования Банка России об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации, содержащего основания его направления, до дня получения соответствующего разрешения Банка России кредитная организация не вправе принимать решения о распределении прибыли между ее учредителями (участниками), выплате (объявлении) дивидендов, а также распределять прибыль между ее учредителями (участниками), выплачивать им дивиденды, удовлетворять требования учредителей (участников) кредитной организации о выделе им доли (части доли) или выплате ее действительной стоимости либо выкупе акций кредитной организации.
При этом данные ограничения перестают действовать лишь со дня получения кредитной организацией сообщения Банка России об отмене требования об осуществлении мер по финансовому оздоровлению, которое он обязан направить в 5-дневный срок со дня получения от кредитной организации, осуществляющей меры по финансовому оздоровлению в соответствии с требованием Банка России, документального подтверждения устранения оснований, предусмотренных статьей 4 Закона.
Ст.4.1 Закона подробно регламентирует содержание мер по обеспечению принципа информационной открытости мероприятий по предупреждению банкротства. В частности, со дня возникновения оснований, предусмотренных ст. 4 Закона, и до дня их устранения кредитная организация обязана уведомлять Банк России:
1) о проведении общих собраний учредителей (участников), а также заседаний совета директоров (наблюдательного совета) в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации для уведомления учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации;
